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質疑加重構成與量刑規則的區分——兼與張明楷、柏浪濤、王彥強三位商榷
陳洪兵 東南大學法學院; 江蘇南京211189
關鍵詞：法定刑升格條件 加重構成 量刑規則 未遂 盜竊罪
摘要：區分說批評傳統加重構成說不當擴大了未遂犯處罰范圍,提出應將法定刑升格條件區分為加重構成與量刑規則,認為前者存在未遂、后者不存在未遂。其中,行為類型標準說與構成要件品質標準說認為,行為人意圖盜竊數額(特別)巨大財物而未得逞的,僅成立盜竊數額較大的未遂、適用數額較大的法定刑。這種立場明顯與客觀未遂論相沖突,亦不利于保護法益,還會形成罪刑失衡的"斷崖式"判罰結果,因而不具有合理性。是否成立未遂,只需根據行為是否已經對法益形成了現實、緊迫的危險進行客觀判斷。《盜竊解釋》與《詐騙解釋》中關于未遂犯的規定只是注意性規定,即,無論是盜竊、詐騙數額較大、巨大還是特別巨大,均能成立未遂,并應適用相應的法定刑。
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